一、技術(shù)出資的限額

依據《公司法》的有關(guān)規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣作價(jià)出資，然而對于非貨幣出資在注冊資本中的比例一直以來(lái)是歷次《公司法》修改的焦點(diǎn)，經(jīng)過(guò)歷次《公司法》對于非貨幣出資的規定 ，可見(jiàn)，公司法對技術(shù)出資比例經(jīng)歷了從“工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出不得超過(guò)注冊資本的百分之二十”到“貨幣出資不得低于注冊資本的百分之三十”到最新公司法不再對包括技術(shù)出資在內的非貨幣出資的比例不做任何限制的變化，因此，依據最新修改的《公司法》，只要符合法律的規定，技術(shù)出資的比例沒(méi)有任何限制。

二、可用于出資的技術(shù)范圍

依據《公司法》第二十七條的規定，可用于出資的知識產(chǎn)權是“可以用貨幣估價(jià)”并“可以依法轉讓”，因此，用于出資的技術(shù)必須符合上述條件。

技術(shù)類(lèi)知識產(chǎn)權通常表現為專(zhuān)利權、技術(shù)秘密、專(zhuān)利申請權、專(zhuān)利使用權，現按照上述條件逐一分析：

1、專(zhuān)利權是國家授予發(fā)明創(chuàng )造人或其權利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng )造在一定期限內依法享有的獨占權利，顯然是完全符合上述條件，以專(zhuān)利權出資本身不存在任何法律障礙。

2、技術(shù)秘密又稱(chēng)專(zhuān)有技術(shù)，依照《反不正當競爭法》第十條的規定，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息，對于企業(yè)來(lái)說(shuō)通常是那些沒(méi)有公開(kāi)也未申請專(zhuān)利，但是采取了保密措施并且具有實(shí)用價(jià)值的各種技術(shù)和經(jīng)驗，例如產(chǎn)品配方、工藝流程、技術(shù)規范、技術(shù)秘訣、設計、圖紙、試驗數據和記錄、計算機程序、管理制度和方法等。這些技術(shù)秘密由于具有實(shí)用價(jià)值，顯然可以用貨幣估價(jià)，并且法律對其轉讓沒(méi)有任何限制，可以作為出資的技術(shù)主體。

然而，技術(shù)秘密由于其本身的特點(diǎn)，在相對專(zhuān)利權作為出資技術(shù)時(shí)可能存在一些潛在的風(fēng)險：

1）用于出資的技術(shù)是否構成技術(shù)秘密需要判斷，相對而言，專(zhuān)利權特別是發(fā)明專(zhuān)利權經(jīng)過(guò)國家知識產(chǎn)權的審查，只要授權公告，公眾即有理由相信專(zhuān)利權是確實(shí)存在，然而，技術(shù)秘密由于只由權利人自己保護，對于其是否構成技術(shù)秘密缺乏權威部分的認定，依據上述反不正當競爭法的規定，技術(shù)秘密需要具備“秘密性”、“實(shí)用性”、“保密性”，但現實(shí)中，聲稱(chēng)的技術(shù)秘密通常很可能不能完全具備上述要求，因此，有必要對用于出資的技術(shù)秘密是否符合法定要件進(jìn)行評估。

2）技術(shù)秘密的范圍難以界定，專(zhuān)利權是以國家授予的權利，其權利范圍明確以權利要求書(shū)記載的為準，其權利范圍是十分清晰的，然而，技術(shù)秘密是由權利人自己保護，極端情況下可能除了權利人沒(méi)有其他任何人知曉其內容，因此對于其技術(shù)內容及權利邊界存在難以界定的問(wèn)題，可能出現權利人提供的用于出資的技術(shù)不足以達到實(shí)施相關(guān)技術(shù)的程度，或者權利人為了提高評估金額，提供了額外的、無(wú)用的技術(shù)，因此，對于用于出資的技術(shù)秘密有必要從技術(shù)的角度對其進(jìn)行全面的技術(shù)審查。

3）由于技術(shù)秘密不是公開(kāi)的技術(shù)信息，可能缺乏公允的市場(chǎng)價(jià)值，對其進(jìn)行評估可能存在困難。

4）技術(shù)秘密不具有獨占性，以技術(shù)秘密出資后，原權利人仍然知曉相關(guān)技術(shù)內容，并且隨著(zhù)相關(guān)技術(shù)秘密的轉讓?zhuān)ぜ夹g(shù)秘密的人在不斷增加，不但存在泄密的風(fēng)險，也存在同業(yè)競爭的問(wèn)題。

3、專(zhuān)利申請權是指已經(jīng)提出專(zhuān)利申請，但尚未授予專(zhuān)利權，即處于審查階段的技術(shù)。依據《專(zhuān)利法》第十條，專(zhuān)利申請權可以轉讓?zhuān)虼?，其本身也符合公司法“可以轉讓”、“可以評估”的要求，然而，其本身也同樣存在潛在的法律風(fēng)險：

1）專(zhuān)利申請權不是專(zhuān)利權，如果其最終無(wú)法通過(guò)審查，將不存在任何權利，而且由于專(zhuān)利權系以公開(kāi)換取保護，由于已經(jīng)公開(kāi)，也不能再以技術(shù)秘密的形式存在，失權的風(fēng)險很大。

2）由于專(zhuān)利申請權在轉變成專(zhuān)利權之前不存在排他的權利，僅在第六十八條規定了對于發(fā)明專(zhuān)利申請公布后至專(zhuān)利權授予前使用該發(fā)明申請的，應當支付適當使用費，并且要求使用費的前提仍然是能夠取得授權，因此在尚未取得授權時(shí)如何對其評估作價(jià)存在困難。

3）由于專(zhuān)利申請權尚未得到國家知識產(chǎn)權局審批成為正式專(zhuān)利權，各地工商部門(mén)可能不能接受其作為知識產(chǎn)權出資。

4、對于專(zhuān)利使用權，依照專(zhuān)利法的規定，專(zhuān)利權人可以將專(zhuān)利權許可他人使用，并要求被許可人支付使用費，因此專(zhuān)利使用權也符合上述公司法的要求，專(zhuān)利使用權出資包括兩種方式，一是專(zhuān)利權人將自己所有的專(zhuān)利的使用權許可給公司作為出資，二是被許可人將自己獲得許可的專(zhuān)利使用權出資，但是，以專(zhuān)利使用權出資同樣需要注意一些問(wèn)題：

1)專(zhuān)利使用權包括獨家、排他及普通許可三種方式，獨家許可指僅有被許可人可以實(shí)施，其他任何人包括專(zhuān)利權人均不可實(shí)施，排他許可指被許可人及專(zhuān)利權人可以實(shí)施，專(zhuān)利權人不得再許可任何其他第三人實(shí)施，普通許可則專(zhuān)利權人還可以再許可其他人實(shí)施。根據公司法的原理，股東出資以后，作為出資的財產(chǎn)的財產(chǎn)權利即應轉移給公司，股東只行使包括資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利，因此，如果以使用權出資，則只能以獨家使用權出資，排他及普通許可均不可用于出資。

2)由于以專(zhuān)利使用權出資的情況下，相關(guān)專(zhuān)利權沒(méi)有掌握在公司手中，而需要由專(zhuān)利權人維持，可能存在專(zhuān)利權失權的風(fēng)險，

三、權利人核查

通常而言，專(zhuān)利權及專(zhuān)利申請權以登記的專(zhuān)利權人為準，技術(shù)秘密誰(shuí)掌握即認為歸誰(shuí)所有，專(zhuān)利使用權以經(jīng)過(guò)登記備案的許可合同確定被許可人為準，然而對于專(zhuān)利權和技術(shù)秘密而言，尤其是企業(yè)的專(zhuān)利權和技術(shù)秘密而言，尚存在職務(wù)發(fā)明以及委托開(kāi)發(fā)及合作開(kāi)發(fā)的問(wèn)題。

職務(wù)發(fā)明依據《專(zhuān)利法》第六條的及《專(zhuān)利法實(shí)施細則》第十二條的規定：指的是：

執行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng )造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng )造，執行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng )造，是指：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng )造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng )造；退休、調離原單位后或者勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng )造。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng )造申請專(zhuān)利的權利屬于該單位。

因此，在以專(zhuān)利權或技術(shù)秘密出資時(shí)，有必要要求權利人證明其所用于出資的專(zhuān)利權或技術(shù)秘密是否屬于職務(wù)發(fā)明。

對于技術(shù)委托開(kāi)發(fā)，依據《合同法》第339條的規定：委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng )造，除當事人另有約定的以外，申請專(zhuān)利的權利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究開(kāi)發(fā)人取得專(zhuān)利權的，委托人可以免費實(shí)施該專(zhuān)利；對于技術(shù)合作開(kāi)發(fā)，依據《合同法》第340條的規定：合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng )造，除當事人另有約定的以外，申請專(zhuān)利的權利屬于合作開(kāi)發(fā)的當事人共有。

因此，在以涉及合作開(kāi)發(fā)及委托開(kāi)發(fā)的技術(shù)出資時(shí)，有必要審查相關(guān)的開(kāi)發(fā)合同，以確定真實(shí)的技術(shù)權利人。

四、評估手續、辦登手續

由于技術(shù)為無(wú)形資產(chǎn)，缺乏市場(chǎng)公允價(jià)格，而且以技術(shù)出資也無(wú)法通過(guò)拍賣(mài)來(lái)的形式確定價(jià)值，因此在評估技術(shù)價(jià)值時(shí)容易發(fā)生爭議，因此在以技術(shù)入資時(shí)不僅不能缺少評估程序，而且一定要委托有資質(zhì)的評估機構按照公平合理的原則確定技術(shù)的價(jià)值，以免日后產(chǎn)生出資不實(shí)的問(wèn)題，另外以專(zhuān)利權出資的需要向國家知識產(chǎn)權局辦理轉讓登記，以專(zhuān)利許可方式入資的需要向國家知識產(chǎn)權局辦理許可備案。

四、出資后技術(shù)失效的后果

知識產(chǎn)權通常都存在期限，例如發(fā)明專(zhuān)利的有效期限為20年，實(shí)用新型及外觀(guān)設計為10年，到期后即喪失獨家的權利而成為公有技術(shù)，另外專(zhuān)利權還存在未繳費失權以及被無(wú)效的可能，技術(shù)秘密也同樣存在被公開(kāi)的問(wèn)題。如果用于出資的技術(shù)喪失了獨家的權利，或者由于技術(shù)進(jìn)步導致出資技術(shù)減值，會(huì )對出資所形成的股權有影響嗎？

依據最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（三）第十五條的規定：出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀(guān)因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。

因此，如果公司股東之間沒(méi)有特別約定，如果不是因為出資人以技術(shù)出資存在瑕疵或欺詐的情形，用以出資的技術(shù)發(fā)生減值或失權的，不會(huì )對出資產(chǎn)生影響，但是當事人可以通過(guò)在協(xié)議中約定排除本條的適用。

五、技術(shù)出資是否需要交稅？

根據《關(guān)于完善股權激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》財稅[2016]101號規定：選擇技術(shù)成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，投資入股當期可暫不納稅，允許遞延至轉讓股權時(shí)，按股權轉讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅。

綜上，以技術(shù)出資已無(wú)比例限制，最適合用于出資的技術(shù)是專(zhuān)利權，以技術(shù)出資應做好評估及登記手續，同時(shí)以技術(shù)出資是應當對用以出資的技術(shù)進(jìn)行必要的技術(shù)審查和權屬審查，同時(shí)在出資協(xié)議中可以對出資的技術(shù)發(fā)生減值或失權時(shí)對相應股權的處理方式。